2012年注冊會計師《經(jīng)濟法》預習－保證

 注冊會計師考試《經(jīng)濟法》科目
第十三章 票據(jù)法律制度

　　知識點二十、保證的概念

　　保證即是票據(jù)保證，即為票據(jù)債務人以外的第三人以擔保特定債務人履行票據(jù)債務為目的，而在票據(jù)上所為的一種附屬票據(jù)行為。

　　實踐中票據(jù)保證人一般不常出現(xiàn)，因為票據(jù)保證本來是增強票據(jù)債務人的信用的一種制度，票據(jù)上有了保證了反而暴露了票據(jù)債務人的信用不高（因而才需要他人為之保證），所以常用其他辦法代替。最常有代替保證的辦法是背書。例如，甲發(fā)出匯票一張給乙，乙對甲的資信程度有懷疑，不愿接受，于是甲請資信程度較高的丙為收款人，丙接受匯票后再背書轉讓與乙。因為背書人要擔保承兌與付款，所以這張匯票實際上與以丙為保證人的情形相似。這種行為是隱存的票據(jù)保證，是無保證之名而有保證之實的辦法。

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　　第十三章 票據(jù)法律制度

　　知識點二十一、保證的當事人與格式

　　1.保證的當事人

　　（1）保證人是指票據(jù)債務人以外的，為票據(jù)債務的履行提供擔保而參與票據(jù)關系中的第三人。保證人應當是具有代為清償票據(jù)債務能力的法人、其他組織或者個人。國家機關、以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體、企業(yè)法人的分支機構和職能部門不得為保證人；但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸，國家機關提供票據(jù)保證的，以及企業(yè)法人的分支機構在法人書面授權范圍內(nèi)提供票據(jù)保證的除外。票據(jù)保證無效的，票據(jù)的保證人應當承擔與其過錯相應的民事責任。

　　（2）已成為票據(jù)債務人的，不得再充當票據(jù)上的保證人。

　　（3）被保證人是指票據(jù)關系中已有的債務人，包括出票人、背書人、承兌人。

　　2.保證的格式

　　（1）保證是一種書面行為，保證人必須在匯票或粘單上記載下列事項：表明“保證”的字樣；保證人名稱和住所；被保證人的名稱；保證日期；保證人簽章。

　　其中絕對應記載事項包括保證文句和保證人簽章。

　　（2）如果另行簽訂保證合同或者保證條款的，不屬于票據(jù)保證。

　　（3）如果是為出票人、承兌人保證的，則應記載于匯票的正面；如果是為背書人保證，則應記載于匯票的背面或者粘單上。

　　（4）保證不得附有條件；附有條件的，不影響對匯票的保證責任。

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第十三章 票據(jù)法律制度

　　知識點二十二、保證的效力

　　保證一旦成立，即在保證人與被保證人之間產(chǎn)生法律效力，保證人必須對保證行為承擔相應的責任。

　　1.保證人的責任

　　（1）保證人對合法取得匯票的持票人所享有的匯票權利，承擔保證責任。但是，被保證人的債務因匯票記載事項欠缺而無效的除外。如果被保證人的債務因形式要件欠缺而無效，保證人的債務，即承擔的保證責任也將歸于無效。換言之，如果被保證人的債務無效是因實質(zhì)上的原因而無效，保證人的債務，即保證責任則不能免除。

　　（2）被保證的匯票，保證人應當與被保證人對持票人承擔連帶責任。匯票到期后得不到付款的，持票人有權向保證人請求付款，保證人應當足額付款。

　　2.共同保證人的責任

　　保證人為二人以上的，保證人之間承擔連帶責任。

　　3.保證人的追索權

　　（1）保證人清償匯票債務后，可以行使持票人對被保證人及其前手的追索權。（此時被保證人的后手全部免責，追索權都是向前手行使）

　　（2）保證人行使這一權利時，被保證人及其前手不得以對抗持票人的事由而對抗保證人。

　　（3）承兌人并不因保證人清償債務而解除責任，承兌人仍是票據(jù)上的主債務人，保證人應該享有對承兌人的付款請求權和追索權

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第十三章 票據(jù)法律制度

　　知識點二十三、付款

　　（一）付款的概念

　　付款是指付款人依據(jù)票據(jù)文義支付票據(jù)金額，以消滅票據(jù)關系的行為。

　　（二）付款的程序

　　1.付款提示

　　付款提示是指持票人向付款人或承兌人出示票據(jù)，請求付款的行為。

　　（1）持票人只有在法定期限內(nèi)為付款提示的，才產(chǎn)生法律效力。

　　①見票即付的匯票，自出票日起1個月內(nèi)向付款人提示付款；

　　②定日付款、出票后定期付款或者見票后定期付款的匯票，自到期日起10日內(nèi)向承兌人提示付款。

　　（2）如果持票人未在上述法定期限內(nèi)為付款提示的， 則喪失對其前手的追索權。但是，持票人喪失的追索權僅限于其前手，而對于承兌人并不發(fā)生失權的效果。持票人未按照前款規(guī)定期限提示付款的，在作出說明后，承兌人或者付款人仍應當繼續(xù)對持票人承擔付款責任。

　　（3）付款人或者代理付款人在付款時應當盡審查義務。但該等審查義務僅限于匯票格式是否合法，即匯票形式上的審查，而不負責實質(zhì)上的審查。

　　2.支付票款

　　持票人向付款人或承兌人進行付款提示后，付款人應當無條件地在當日按票據(jù)金額足額支付給持票人。

　　（三）付款的效力

　　付款人依法足額付款后，全體匯票債務人的責任解除，票據(jù)關系隨之消滅。但是，如果付款人未盡審查義務而對不符法定形式的票據(jù)付款，或其存在惡意或重大過失而付款的，則不發(fā)生上述法律效力，付款人的義務不能免除，其他債務人也不能免除責任

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第十三章 票據(jù)法律制度

　　知識點二十四、追索權

　　（一）追索權的概念

　　追索權是指持票人在票據(jù)到期不獲付款或期前不獲承兌或有其他法定原因，并在實施行使或保全票據(jù)上權利的行為后，可以向其前手請求償還票據(jù)金額、利息及其他法定款項的一種票據(jù)權利。

　　（二）追索權發(fā)生的原因

　　1.追索權發(fā)生的實質(zhì)條件

　　（1）匯票到期被拒絕付款；

　　（2）匯票在到期日前被拒絕承兌；

　　（3）在匯票到期日前，承兌人或付款人死亡、逃匿的；

　　（4）在匯票到期日前，承兌人或付款人被依法宣告破產(chǎn)或因違法被責令終止業(yè)務活動。

　　2.追索權發(fā)生的形式條件

　　持票人行使追索權必須履行一定的保全手續(xù)而不致使追索權喪失。該等保全手續(xù)包括：

　　（1）在法定提示期限提示承兌或提示付款；

　　（2）在不獲承兌或不獲付款時，在法定期限內(nèi)作成拒絕證明（共6項）。

　　持票人不能出示拒絕證明、退票理由書或者未按照規(guī)定期限提供其他合法證明的，喪失對其前手的追索權。但是，承兌人或者付款人仍應當對持票人承擔責任。

　　（三）追索權的行使

　　持票人按照法定手續(xù)保全了追索權之后，就可進入行使追索權的程序。該程序一般包括：由持票人發(fā)出追索通知、確定追索對象、請求償還、受領清償金額等。